Артем Гарден из «Совета»: «Аудит франшизы защитит от конфликтов»

Франчайзинг строится на взаимовыгодном партнерстве. Вместе с партнером юридической группы «Совет» Артемом Гарденом разбираемся, как аудит франшизы помогает избежать конфликтов между франчайзером и франчайзи

Согласно статистике Moscow Digital School, в последние годы количество судебных разбирательств по вопросам интеллектуальной собственности увеличилось на 55% — с 34 тыс. исков в 2021 году до 52 тыс. в 2023. Свыше 80% споров было связано с защитой исключительных прав. По данным юридической группы «Совет», на сегодняшний день каждый второй франчайзер сталкивается с исками со стороны франчайзи, и в 65% случаев договоры франчайзинга не защищают франчайзера полностью.

Как подчеркивают юристы «Совета», всего один проигранный суд с франчайзи может стоить франчайзеру бизнеса. Судебное решение, попав в открытый доступ, может спровоцировать цепную реакцию исков от других франчайзи, что приведет к краху сети. Характерный пример из мировой практики — история американской франшизы общепита Quiznos. Франчайзер столкнулся с претензиями от нескольких тысяч франчайзи, после чего бренд был полностью дискредитирован.

Чтобы избежать подобных ситуаций, а также судебных споров с налоговой службой, юристы рекомендуют прорабатывать правовой блок на старте масштабирования и в дальнейшем регулярно проводить аудит франшизы — как внутренний, так и с привлечением сторонних специалистов. РБК Франшизы выяснили, что включает в себя аудит, и попросили партнера юридической группы «Совет» Артема Гардена рассказать о том, как внедрить безопасные юридические решения в бизнес-процессы и избежать судов с франчайзи или ФНС.

Аудит франшизы: стратегия и тактика

Аудит франшизы в широком смысле — это оценка сильных и слабых сторон компании франчайзера с предложением конкретных мер по оптимизации бизнеса. Проводить аудит могут как штатные специалисты компании, так и приглашенные эксперты. Преимущество первого варианта в том, что сотрудники управляющей компании хорошо знают внутренние процессы и могут быстрее проанализировать состояние бизнеса. Однако точность такого анализа может снижаться: штатные сотрудники глубоко погружены в операционку и поэтому не всегда видят или готовы обсуждать проблемные зоны, с которыми работают, да и просто могут не иметь необходимой насмотренности.

По словам Артема Гардена, аудит в первую очередь необходим франшизам, которые испытывают трудности с продажами, регулярно получают жалобы от конечных потребителей, сталкиваются с нарушениями договора либо претензиями со стороны партнеров. Также аудит будет полезен компаниям, не проводившим оптимизацию бизнес-модели на протяжении нескольких лет или планирующим выход на новые рынки. «Сторонние эксперты с большей вероятностью будут непредвзяты в оценках», — отмечает эксперт.

К примеру, аудиторы могут обратить внимание франчайзера на завышенные расходы на масштабирование и составить схему оптимизации затрат, выявить пробелы в инструкциях для франчайзи, скорректировать позиционирование бренда и предложить дополнительные маркетинговые инструменты. Кроме того, эксперты могут порекомендовать коррекцию договора франчайзинга и иных документов, чтобы обезопасить компанию от недобросовестных конкурентов в лице бывших франчайзи и претензий со стороны государственных проверяющих органов.

Анализ юридического блока франшизы

Фото: Pressmaster / Shutterstock

Особого внимания при аудите франшизы требует договор франчайзинга — соглашение между владельцем-франчайзером и франчайзи, которое официально регламентирует использование товарного знака, фирменного стиля, бизнес-модели и секретов производства. На сегодняшний день чаще всего применяют лицензионный договор или договор коммерческой концессии (ДКК). Лицензионный договор не требует регистрации товарного знака, может заключаться с предпринимателями, не оформившими ИП или ООО, однако он не гарантирует стопроцентную защиту франчайзера. ДКК, в свою очередь, наиболее полно регулирует отношения сторон и обеспечивает соблюдение их интересов. Партнер юридической группы «Совет» Артем Гарден называет несколько ключевых преимуществ ДКК:

• легальность передачи товарного знака и других нематериальных активов (НМА), подтвержденная Роспатентом;
• защита от недобросовестной конкуренции через введение ограничительных условий. Правовая база для взыскания штрафов в рамках ДКК более устойчива, в отличие от лицензионных договоров, поскольку закреплена в гражданском кодексе;
• получение субсидий от государства: государственные программы по поддержке малого бизнеса обязывают франчайзи предоставлять именно зарегистрированный ДКК;
• единые условия для всех партнеров и защита инвестиций добросовестных франчайзи. Если партнер надлежащим образом исполнял свои обязанности, по истечении срока ДКК он имеет преимущественное право на перезаключение договора;
• легкость в дальнейшей продаже бизнеса. Зарегистрированные договоры коммерческой концессии отображаются в публичном реестре Роспатента, что способствует прозрачности сделки по продаже всей сети или отдельного предприятия.

Как подчеркивает Артем Гарден, ДКК размещается в публичном реестре Роспатента с перечислением всех франчайзи, что повышает доверие к компании и позволяет участвовать в рейтингах франшиз: обычно при составлении таких рейтингов берется информация именно из государственного реестра.

Стоит отметить, что договор коммерческой концессии в чистом виде, согласно ст. 1027 ГК РФ, регламентирует предоставление и использование комплекса исключительных прав, а также деловой репутации и коммерческого опыта применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности. Франчайзинговая модель может подразумевать условия, которые не описаны в статьях ГК, посвященных договору концессии, поэтому договор франчайзинга зачастую включает в себя элементы других договорных конструкций: к примеру, договора подряда, поставки, оказания услуг или доверительного управления.

При аудите юридического блока приходится учитывать всю совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих договорные отношения, налоговое и антимонопольное законодательство, а также судебные прецеденты в сфере франчайзинга.

Фото: Юридическая группа «Совет»

Круглый стол по развитию франчайзинга в ТПП РФ

Минимизация конфликтов с франчайзи

Для того чтобы избежать судебных споров либо гарантированно в них победить, франчайзеру необходимо на этапе формирования или коррекции юридического блока учесть риски, которые возникают при масштабировании бизнеса. Среди наиболее распространенных проблем Артем Гарден выделяет:

• попытки франчайзи вернуть паушальный взнос и роялти под формальным предлогом,
• расторжение договора и запуск конкурирующего бизнеса с использованием ноу-хау франчайзера,
• отказ выплачивать роялти,
• использование товарного знака после расторжения договора,
• желание франчайзи внести правки в договор перед его подписанием. Здесь франчайзеру важно не только оценить пределы допустимых изменений, но и обосновать отказ так, чтобы это устроило франчайзи.

Минимизировать риски можно за счет внесения в договор безопасных формулировок, которые при необходимости позволят франчайзеру защитить полученные деньги, взыскать дебиторскую задолженность, а также пресечь деятельность франчайзи, нарушившего соглашение о неконкуренции.

Аудит ноу-хау и оптимизация налогов

Ноу-хау франшизы — это коммерчески значимая информация о бизнес-процессах компании, не известная широкому кругу лиц. Как правило, франчайзер предоставляет ноу-хау в формате базы знаний. Тексты в базе должны быть уникальными, а информация — полезной для франчайзи, актуальной и защищенной положениями о конфиденциальности. Соответствие этим критериям проверяется в ходе аудита в первую очередь.

По словам Артема Гардена, франчайзи нередко пытаются вернуть паушальный взнос и роялти, утверждая, что в ноу-хау не было реальной коммерческой ценности. Значимым для юридической практики по этому вопросу стало дело франшизы Dream.

Еще один важный момент, связанный с ноу-хау, касается снижения налоговой нагрузки. Среди нематериальных активов, передаваемых франчайзи, как правило, есть объекты, которые не облагаются НДС: помимо ноу-хау, это могут быть, к примеру, базы данных или программные продукты, зарегистрированные в Реестре российского ПО. Согласно п. 26.2 ст. 149 НК РФ, для освобождения от НДС необходимо выделить в цене договора вознаграждение за передачу прав на соответствующие объекты интеллектуальной собственности.

В процессе аудита франшизы эксперты разрабатывают модель, которая позволяет обоснованно оценить каждый актив, передаваемый франчайзи. После этого в договоре франчайзинга раздельно фиксируется стоимость товарного знака, дополнительных услуг, облагаемых НДС, и стоимость объектов интеллектуальной собственности, которые от НДС освобождаются. «Аудиторы должны научить франчайзера правильно передавать НМА и разъяснить команде франшизы, как вести раздельный учет операций в соответствии с п. 4 ст. 149 НК РФ», — подчеркивает Артем Гарден.