Основатели группы «Совет»: «Зачем франшизам юристы, а отрасли свой ГОСТ»
Рынок франшиз в России развивается во многом благодаря изменениям, которые вытекают из судебной практики. Основатели юридической группы «Совет», эксперты с десятилетним опытом, рассказали, почему франшизам не обойтись без правовой поддержки
В октябре Российская ассоциация франчайзинга (РАФ) обнародовала проект ГОСТа «Франчайзинг и партнерские программы», в работе над которым участвовали ведущие игроки рынка, а также юристы и консультанты по упаковке франшиз. Основной вклад в создание отраслевого ГОСТа внесли эксперты юридической группы «Совет» — одной из ведущих федеральных компаний, занимающейся правовой поддержкой бизнеса. «Совет» специализируется на работе с франшизными сетями и помогает им решать задачи, связанные с защитой активов, судебными спорами и оптимизацией налоговой нагрузки франшизы.
На сопровождении «Совета» находится свыше ста франшиз из различных сегментов рынка, в том числе «Самолет», «ЧебурекМи», «Точка красоты», «Додо», 4hands. Юристы компании формируют регулирование российского франчайзинга, создавая судебные прецеденты и участвуя в отраслевом нормотворчестве. Помимо этого, «Совет» активно занимается просвещением: компания организует лекции и стажировки для молодых юристов и выступает организатором Ижевского форума по интеллектуальной собственности, на котором собираются лидеры франчайзингового рынка.
РБК Франшизы попросили основателей юридической группы «Совет» Владислава Овчинникова и Артема Гардена рассказать о работе на франчайзинговом рынке и поделиться ключевыми кейсами из практики правового сопровождения франшиз.
Юридическая группа «Совет» — консалтинговая компания, которая специализируется на правовом сопровождении франчайзинга, защите интеллектуальной собственности, налоговой оптимизации бизнеса и корпоративном праве. Является лидером крупнейшего национального рейтинга «Право-300», сопровождает более 100 крупных франшизных сетей России.
Первые на рынке франчайзинга
Владислав Овчинников
— Расскажите, как появилась идея создать юридическую компанию?
Владислав Овчинников, управляющий партнер юридической группы «Совет»: С Артемом мы объединились больше шести лет назад — тогда и появилась наша компания под тем названием, под которым она существует. Но знакомы мы были задолго до этого — вместе учились в университете, потом сотрудничали в рамках холдинга Like и в 2018 году решили объединить наши компетенции и создать юридическую компанию.
— Вы уже тогда занимались сопровождением франчайзинга?
Владислав Овчинников: Компания, с которой я тогда сотрудничал, стояла у истоков франчайзинга в России. Это ижевский холдинг Like. Он развивал разные бизнесы по модели франчайзинга, в том числе крупнейшую сейчас сеть кофе с собой Coffee Like, которую они впоследствии продали, а также первую франшизу хостелов Like Hostel. Кстати, Coffee Like мы продолжаем консультировать по юридическим вопросам.
Так, в этом году мы сопровождали продажу сети группе компаний Invellect. Могу сказать, что это крупнейшая сделка по продаже российской франшизной сети. В сделке участвовали пять продавцов — каждый со своими интересами, которые нужно было учесть. Но главное, продавалась компания с ключевыми активами в виде объектов интеллектуальной собственности — товарный знак, ноу-хау, договоры с франчайзи. Раньше такие активы воспринимались рынком как нечто несущественное, незримое. А сделка по Coffee Like показала, что товарный знак, база знаний и договоры франчайзинга обладают реальной ценностью, притом высокой. В 2018 году, стоимость компании составляла 200 млн руб., а сейчас, по разным оценкам, она выросла в 8–15 раз.
Готовность крупных инвесторов вкладываться в такую неклассическую историю — не в недвижимость, производство или даже в цифровой продукт, а во франшизу — говорит о том, что российский рынок воспринимает франчайзинг как очень перспективную и развивающуюся отрасль.
Артем Гарден, партнер юридической группы «Совет»: До того, как мы с Владом начали работать вместе, у меня уже был опыт юридической работы в нескольких компаниях. Я тогда занимался сопровождением сделок в сфере госзакупок. В этой области довольно жесткое законодательство, все отрегулировано и не оставляет простора для творчества. Поэтому, когда Влад предложил поработать вместе, мне стало интересно заняться франчайзингом — новой сферой, в которой практически не было специалистов.
Но ключевым фактором, повлиявшим на мое решение, стало не направление бизнеса, а доверие. С Владом мы дружили еще в университете, и я чувствовал, что с этим человеком мы свернем горы.
Артем Гарден
— Почему франчайзинг стал для вас ключевым направлением?
Владислав Овчинников: Юридический рынок — это рынок рекомендаций и сарафанного радио. Наши клиенты по франчайзингу начали рекомендовать нас другим франчайзерам, и в какой-то момент мы обнаружили, что с головой погрузились в эту тему, стали в ней экспертами, появилось портфолио, кейсы, прецеденты.
Кроме того, мы понимали, что это очень слабо отрегулированная область с точки зрения законодательства, потому что даже сейчас основное регулирование все равно идет за счет судебных прецедентов, а это значит, что у нас появляется возможность влиять на рынок франчайзинга, делать что-то значительное в юридическом мире.
Артем Гарден: В 2015 году интеллектуальная собственность представлялась очень интересной нишей для развития. Было понимание того, что твой труд действительно принесет пользу большому количеству людей — франчайзеров и франчайзи — и повлияет на относительно новую для России отрасль. Хочется быть полезным, видеть, как результаты твоей деятельности запускают изменения на рынке.
Закон и франчайзинг
— Как регулировался франчайзинг в те годы? Что происходило в сфере законодательства и в реальной практике?
Артем Гарден: Последние правки в нормы Гражданского Кодекса о коммерческой концессии были внесены еще в 2014 году. В целом регулирование было понятным, но оставалось много вопросов в деталях. Кроме того, суды редко рассматривали споры о франчайзинге. Были ситуации, когда судьям приходилось подсказывать и разъяснять вещи, которые сегодня являются очевидными — например, что ноу-хау может касаться не только сферы научных технологий. И что ноу-хау может передаваться через облачное хранилище, а не только в виде распечатанной стопки документов.
— Сейчас, спустя 10 лет, законодательство отрегулировано лучше?
Владислав Овчинников: На самом деле именно разделы, связанные с договором коммерческой концессии, которые прежде всего относятся к франчайзингу, не изменялись кардинально. В целом закон не сильно ужесточился, но работать сейчас стало проще, потому что мы, собственно, десять лет создавали эту судебную практику.
Сейчас команда Артема совместно с РАФ подготовила отраслевой ГОСТ — документ, подробно регламентирующий отношения между владельцем и покупателем франшизы. В истории российского франчайзинга это будет первая попытка системно оптимизировать законодательство с учетом реально существующей судебной практики.
Артем Гарден: Предприниматели зачастую по-разному трактуют сущность франчайзинга и базовые определения. Часто встречаются диаметрально противоположные представления о правах и обязанностях сторон. Разногласия есть даже между юристами по франчайзингу — это видно из обсуждения проекта ГОСТ.
Например, сейчас идет дискуссия о допустимых форматах договоров, об объеме прав, которые должен передавать франчайзер, о составе раскрываемой информации. На практике таких спорных моментов еще больше, особенно если речь идет о начинающих франшизах. Цель ГОСТа — обобщить опыт участников рынка, найти консенсус и далее транслировать его бизнесу.
Насчет обязательного характера документа пока опять-таки идет дискуссия, но, скажем, РАФ уже применяет положения из проекта ГОСТа для сертификации франшиз на сайте МСП.РФ.
Артем Гарден выступает на школе франчайзеров
— Какого объема должен быть качественный договор франчайзинга?
Владислав Овчинников: На самом деле, объем договора никак не влияет на степень урегулированности отношений. Начинающая сеть зачастую имеет договор меньшего объема, а сеть, в которой много франчайзи и много стандартов, использует более объемные соглашения. Для стартующих франшиз я всегда рекомендую делать договор на пять-семь страниц с максимально понятными условиями. Не нужно запугивать своих потенциальных клиентов 50-страничным документом, в котором 15 страниц — это штрафы.
Практика франчайзинга
— Расскажите о ярких кейсах, которые определили облик современного франчайзинга. Каких изменений вы смогли добиться за время своей практики?
Владислав Овчинников: Мы первыми нашли модель, как франшиза может безопасно масштабироваться без зарегистрированного товарного знака. Если у франчайзера уже есть запросы на партнерство, а товарный знак пока не оформлен, можно оформить отношения, например, с помощью лицензионного договора. Главное, правильно указать в нем передаваемые активы. Если все важные детали были учтены, франчайзер будет защищен от недобросовестных франчайзи.
Также мы сформировали практику защиты франчайзеров от попыток оспорить коммерческую ценность ноу-хау, подвергнув экспертизе лишь его часть, и на этом основании расторгнуть лицензионный договор. В 2023 году один из бывших партнеров клининговой франшизы Dream пытался вернуть паушальный взнос, мотивируя это тем, что коммерческая ценность в ноу-хау франчайзера отсутствует. Партнер ссылался на уже вступившее в законную силу решение суда по другому делу в рамках сети Dream. Положительное решение суда могло повлечь за собой расторжение договоров с другими партнерами сети. Мы смогли доказать, что ноу-хау правообладателя отвечает всем требованиям закона. Франчайзи в иске было отказано. Правообладатель сохранил свою сеть.
Особенность кейса — в приостановке формирования негативной судебной практики для рынка франчайзинга, в результате которой любой лицензионный договор можно было признать незаключенным на основании экспертизы не всего ноу-хау, а лишь его части, определенной экспертом по своему усмотрению. Франчайзи, получивший доступ к закрытой информации, смог бы легко расторгнуть договор, обратившись в любую экспертную организацию и указав на ту часть ноу-хау, которая формально может не соответствовать признакам ст. 1465 ГК РФ. При этом информация могла в дальнейшем свободно использоваться франчайзи без каких-либо ограничений.
Владислав Овчинников выступает на Ижевском форуме по интеллектуальной собственности
Артем Гарден: Мы провели огромную работу, чтобы сформировать правильную практику в части регистрации договора коммерческой концессии. Суть в том, что отсутствие такой регистрации не является основанием для расторжения договора. Иногда франчайзи пытаются доказать обратное, как, например, в случае с франшизой 4hands. Некоторые партнеры сети прекращают развивать маникюрный салон и требуют вернуть паушальный взнос под предлогом того, что договор коммерческой концессии не прошел регистрацию в Роспатенте.
За полтора года мы выиграли около 20 судов, в которых были заявлены такие требования. В результате нам удалось утвердить позицию о том, что регистрация договора никак не влияет на реальную возможность вести деятельность. Сегодня подобные иски к франчайзерам остаются без удовлетворения.
— Какие наиболее актуальные проблемы вы помогаете решать франчайзерам?
Владислав Овчинников: Среди наших достижений — создание модели опционного соглашения во франчайзинге. Опцион на заключение договора концессии позволяет не дожидаться, пока франчайзи оформит ИП или ООО, а сразу начинать подготовку к запуску франшизной точки. Этот механизм расширяет круг потенциальных франчайзи и защищает интересы франчайзера в случае, если франчайзи откажется от партнерства.
Важно, что мы не просто разработали такую модель, но и утвердили ее легитимность в суде — опять-таки первыми на рынке. Прецедентным стал кейс одной из крупнейших франшиз лазерной эпиляции — Laser Love. Франчайзер предоставил партнеру опцион на заключение договора коммерческой концессии. Стороны начали сотрудничество, франчайзи перечислил часть паушального взноса, а затем решил свернуть бизнес и не выплачивать остаток. Мы выступили в суде как представители Laser Love и взыскали с франчайзи задолженность, а также утвердили законность этой модели.
Артем Гарден: «Совет» первым в России сумел взыскать с франчайзи штраф за нарушение условий об ограничении конкуренции. Пожалуй, это одна из наших главных побед. Как это работает: в договорах франчайзинга предусматривается оговорка о том, что франчайзи, получивший доступ к конфиденциальной информации о бизнесе, не вправе открывать предприятие под собственной вывеской в той же сфере, что и франчайзер. Ограничение остается в силе на протяжении срока действия договора и еще некоторое время после его расторжения. Это позволяет пресечь недобросовестную конкуренцию со стороны бывших партнеров франшизы.
Вплоть до 2021 года суды по-разному смотрели на эти ограничения и не давали франчайзерам взыскивать штрафы за их нарушения. Мы дошли до Верховного Суда России с подобным делом, после того как суды нижестоящих инстанций нам отказали. Получилось отстоять позицию франчайзера и создать прецедент, который обеспечил появление нового инструмента защиты интересов франчайзера. На сегодняшний день в силу вступило более десяти подобных судебных решений. Мы гордимся тем, что помогли франчайзерам увереннее развивать свой бизнес.
Налоги для франшизы
— Одна из болей франчайзинга — высокая налоговая нагрузка и претензии от ФНС. Какие решения вы предлагаете в этой сфере?
Артем Гарден: Важное направление нашей деятельности, особенно актуальное после принятия налоговой реформы, — обоснование коммерческой ценности ноу-хау. Это позволяет франшизам экономить на налогах, ведь передача прав на ноу-хау НДС не облагается.
Мы формируем модель, чтобы все франчайзеры могли абсолютно легально, пользуясь льготой, исключать платежи за ноу-хау из налогооблагаемой базы. Это решение, которое средней по размеру сети при 70−80 млн руб. выручки позволит сэкономить порядка двух-трех млн на НДС ежегодно. Это очень актуальное направление работы, поскольку необходимость оплаты НДС с 2025 года коснется большинства предпринимателей.
Владислав Овчинников: Я абсолютно уверен, что часть компаний в следующем году впервые сдаст декларацию по НДС, заявит цифру 0 в строке, где указывается размер налога, в качестве обоснования предоставит свой договор коммерческой концессии и на выходе получит претензию от ФНС: вы неправомерно получили льготу, давайте-ка судиться.
— И вы к этому готовитесь?
Владислав Овчинников: Нет, мы готовимся к тому, чтобы наши клиенты таких требований не получили. Главным достижением юристов нашей компании, и в целом юристов, я считаю, отсутствие судов. Любой суд — это ресурсозатратно, даже если вы выходите победителем. Иногда присужденная компенсация едва покрывает судебные издержки.
— То есть обоснованием ценности ноу-хау надо заниматься прямо сейчас?
Владислав Овчинников: Ну если кто-то любит покупать подарки на Новый год вечером 31 декабря, он может еще немного подождать. Но остальным мы рекомендуем приступить к этому как можно скорее. Чтобы использование льготы по освобождению от НДС за передачу прав на ноу-хау было правомерным и не вызывало вопросов у налоговой, нужно провести ряд действий, и это не только обоснование ценности ноу-хау. Это и оценка объектов интеллектуальной собственности франшизы, и внесение изменений в договор коммерческой концессии, и организация раздельного учета нематериальных активов.
Просвещение рынка
— Можете сформулировать свою миссию как экспертов во франчайзинге?
Владислав Овчинников: Наша цель, помимо того что цель любого бизнеса — это зарабатывать деньги, — еще и в том, чтобы развивался рынок профессиональных юридических услуг для франчайзинга. Что мы планируем сделать? Во-первых, издать книгу о франчайзинге, в которой будут рассматриваться разные правовые нюансы и то, как они отражаются на бизнесе, к каким проблемам могут привести. Получится своего рода сборник советов для франчайзера с учетом того, что мы успели насудить за это время.
Во-вторых, разработать полноценный курс для юристов в сфере франчайзинга. Самостоятельный образовательный курс, который по большому счету будет являться дополнительной квалификацией для любого юриста. Потому что, давайте прямо скажем, интеллектуальное право, и особенно тонкости регулирования франчайзинга, в вузах преподают по верхам.
— Если вузы не делают на этом акцент, как студенты выбирают направление интеллектуальной собственности?
Артем Гарден: Мы этому способствуем. Например, в Удмуртском государственном университете (УдГУ), нашей альма-матер, в рамках научно-практической конференции мы проводим отдельную секцию по интеллектуальной собственности. Студенты приходят туда, выступают с докладами, рассматривают различные кейсы, и именно эти люди становятся нашими стажерами в будущем, младшими юристами, растут по карьерной лестнице.
Год назад мы закончили проект по ремонту аудитории в УдГУ — сделали аудиторию, посвященную интеллектуальной собственности, разместили там информационные материалы по этой теме. Теперь студенты видят, что если они выберут интеллектуальное право, то существует как минимум одна компания, которая может предложить им развитие в области защиты интеллектуальной собственности и понятный карьерный трек, и для этого не обязательно ехать в Москву.
Аудитория в УдГУ
— Как еще можно повысить уровень правовой культуры во франчайзинге?
Владислав Овчинников: Нужно транслировать юридическую повестку через отраслевые мероприятия — выставки франшиз, конференции, форумы. Мы пошли еще дальше и организовали свой форум по интеллектуальной собственности, который проводим уже второй год.
В этом году за два дня форума мы провели шесть полноценных секций, четыре круглых стола и два мастер-класса с федеральными экспертами. Участниками были не только представители юридической отрасли, но и бизнеса — упаковщики франшиз, собственники франчайзинговых сетей, IT-компаний, инхаус-юристы промышленных предприятий. Наш форум — это успешная история по взаимодействию бизнеса и юристов, площадка по обмену опытом и нахождению ответов на наболевшие вопросы, а также пространство для нетворкинга, где можно завязать знакомства с лучшими представителями рынка. К тому же это отлично прокачивает HR-бренд. После каждого форума мы пополняем ряды своих сотрудников теми, кто приходил нас послушать.
«Совет» — франчайзеру
— Какой вопрос начинающий франчайзер должен задать юристу, чтобы оценить его компетентность?
Владислав Овчинников: «Вы из «Совета»?» Шучу, конечно. Хороших юристов вообще-то много. Очень мало профильных юристов для франчайзинга. Вот, скажем, есть юрист, очень умный, образованный, который всю жизнь занимался недвижимостью или корпоративным правом. Ему приходит запрос от франчайзера, и что он делает? Он читает Гражданский Кодекс и не идет сильно дальше, не углубляется в судебную практику.
У такого юриста нет насмотренности, он не находится внутри рынка и потому не видит, как судебная практика меняется. А между тем сейчас рынок на 90% регулируется именно судебными решениями. Поэтому я бы задал вопрос, связанный с ситуацией, когда то, что прописано в законе, отличается от того, что происходит на практике.
Владислав Овчинников и Артем Гарден
— Что вы предлагаете клиентам? Почему они идут к вам?
Владислав Овчинников: Я — умный, Артем — красивый. Шутка. Клиенты ориентируются на наш опыт, а еще они чувствуют наше искреннее желание менять рынок, делать его более свободным и понятным для франчайзеров, выстраивать честные отношения обеих сторон. Мы учим своих сотрудников смотреть на задачи глазами клиента и действовать так, как будет лучше с точки зрения бизнеса. Поэтому мы и наши сотрудники разговариваем с клиентом на понятном ему языке.
— Сколько у вас клиентов на сегодняшний день? И как строится вообще взаимодействие с клиентами? Это отдельные услуги или комплексное сопровождение?
Владислав Овчинников: Я бы выделил три формата взаимодействия. Первый — это полное погружение, когда мы ведем компанию полностью по юридическому блоку от и до. Мы занимаемся документооборотом, сопровождаем деятельность, связанную с франчайзингом, ведем непрофильные проекты, например сделки между учредителями.
Второй формат — проектный. Для рутины компания использует своего юриста, а нас привлекает, когда намечается какой-нибудь суд или иная неординарная задача, допустим, вывод франшизы за рубеж.
Ну и есть формат, когда мы регулярно взаимодействуем с компанией только по вопросам, связанным с франчайзингом, а операционную деятельность собственных предприятий сопровождает штатный юрист.
Артем Гарден: В регулярной коммуникации у нас сейчас более 100 сетей. Регулярная коммуникация — это если мы хотя бы раз в квартал подключаемся к решению какой-либо задачи клиента.
В целом в компании существует несколько практик. Есть практика сопровождения франчайзинга, практика защиты интеллектуальной собственности, корпоративная практика, налоговая практика. По большинству направлений мы работаем как с франчайзерами, так и с клиентами из других областей бизнеса.
— Есть ли какая-то ниша во франчайзинге, в которой у вас еще нет клиентов и которую вы хотите освоить?
Владислав Овчинников: Франчайзинговые направления, в которых у нас еще нет клиентов наверняка существуют, но в принципе любой бизнес соответствует классической формуле 20 на 80. Бизнесы разных ниш на 80% похожи, а 20% — это уже специфика конкретного направления.
Артем Гарден: Мне вот было интересно поработать с ретейлом, и у нас на сопровождении недавно появилась франшизная сеть из этой ниши. Но я согласен с Владом — у франшиз ретейла с точки зрения права не обнаружилось каких-то принципиальных отличий от тех моделей, с которыми мы уже работали. Разночтения возникают не с различными направлениями франчайзинга внутри страны, а с выводом сетей на международный рынок, особенно на рынок дальнего зарубежья. Каждый раз это требует погружения в ту правовую систему, в которую заходит клиент. И это классный вызов для нас как юристов.
— Если коротко — ваше главное отличие от других юридических компаний?
Владислав Овчинников: Мы лидеры по сопровождению франшиз в России, это факт. Франчайзинг — наше основное направление, мы занимаемся им с момента основания компании, и наш опыт в этой сфере основан не только на знании законов, но и на умении их применять в самых разных ситуациях.
Подписывайтесь на наши социальные сети.
В нашем Телеграм-канале вы найдете анонсы статей, новости и уникальные материалы, которые не будут публиковаться на сайте.
А в группе VK — еще больше новостей, а также практическая и полезная информация для тех, кто хочет начать или масштабировать свой бизнес при помощи франчайзинга.
